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　　一、與《政府采購法》、《政府采購法實施條例》或者政府采購政策不符的問題

　　1、第四十二條第二款建議刪除“質(zhì)疑”。此處要求的“當(dāng)場提出質(zhì)疑”不符合《政府采購法》第五十二條關(guān)于供應(yīng)商提出質(zhì)疑時間為“七個工作日”的規(guī)定。

　　2、第六十條其中規(guī)定的“或者招標(biāo)文件內(nèi)容違反國家有關(guān)規(guī)定的”應(yīng)按照《政府采購法實施條例》第四十一條其中的規(guī)定“采購文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定的”修改為“或者招標(biāo)文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定的”。國家有關(guān)規(guī)定包含強(qiáng)制性規(guī)定和非強(qiáng)制性規(guī)定，強(qiáng)制性是法律法規(guī)禁止性規(guī)定，違反了強(qiáng)制性規(guī)定，招標(biāo)文件內(nèi)容無效。而非強(qiáng)制性規(guī)定則不是禁止性規(guī)定，招標(biāo)人可以根據(jù)實際情況作出具體規(guī)定，而不會導(dǎo)致招標(biāo)文件內(nèi)容無效。

　　3、第二十條“采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在資格預(yù)審公告、招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中載明是否接受聯(lián)合體投標(biāo)”的規(guī)定明確賦予招標(biāo)人有權(quán)不接受聯(lián)合體投標(biāo)是錯誤的。建議修改為“招標(biāo)人不得拒絕投標(biāo)人組成聯(lián)合體投標(biāo)”。因為拒絕聯(lián)合體投標(biāo)與政府采購扶持中小企業(yè)的政府采購政策不符，違反《政府采購法》及其實施條例關(guān)于政府采購政策的規(guī)定。理由如下：

　　（1）《政府采購法》和《中小企業(yè)促進(jìn)法》都規(guī)定扶持中小企業(yè)，政府采購中招標(biāo)人有權(quán)拒絕聯(lián)合體投標(biāo)違反上述規(guī)定，阻礙了中小企業(yè)的發(fā)展。

　　（2）招標(biāo)人有權(quán)拒絕聯(lián)合體投標(biāo)違背扶持中小企業(yè)發(fā)展的政府采購政策。

　　在《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的若干意見》和《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》發(fā)布以后，國務(wù)院辦公廳又發(fā)布《進(jìn)一步支持小型微型企業(yè)健康發(fā)展重點工作部門分工方案》（國辦函〔2012〕141號）文，明確提出“鼓勵大中型企業(yè)與小型微型企業(yè)組成聯(lián)合體共同參加政府采購，小型微型企業(yè)占聯(lián)合體份額達(dá)到30%以上的，可給予聯(lián)合體2%～3%的價格扣除。”國家對于鼓勵聯(lián)合體投標(biāo)，特別是鼓勵大中型企業(yè)與小微型企業(yè)組成聯(lián)合體投標(biāo)以促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的國策已經(jīng)非常明確，在招標(biāo)項目中就必須具體貫徹這一國策的要求，不得拒絕聯(lián)合體投標(biāo)。

　　（3）《政府采購法實施條例》第十五條規(guī)定“采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)政府采購政策、采購預(yù)算、采購需求編制采購文件”。如果招標(biāo)人有權(quán)拒絕聯(lián)合體投標(biāo)，招標(biāo)人就有權(quán)不根據(jù)政府采購政策編制招標(biāo)文件。

　　二、實務(wù)操作中需要明確和解決的問題

　　1、建議第三十三條第二款刪除“或者未密封”，取消招標(biāo)人對投標(biāo)文件的密封檢查和開標(biāo)時的密封檢查（第四十一條其中的規(guī)定）。投標(biāo)文件的密封由投標(biāo)人負(fù)責(zé)，不密封也有效，不得拒絕接收。理由：

　　在實務(wù)操作中，幾乎所有的投標(biāo)文件都是在開標(biāo)當(dāng)天當(dāng)場遞交，投標(biāo)人就在現(xiàn)場看著自己的投標(biāo)文件，而且開標(biāo)現(xiàn)場有視頻監(jiān)控錄音錄像，投標(biāo)文件被招標(biāo)人私下拆封的可能性微乎其微。因此，完全可以取消對投標(biāo)文件的密封情況檢查，不管投標(biāo)文件是否密封都接收都開標(biāo)。

　　如果必須規(guī)定投標(biāo)文件需要密封，建議與《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第十五條規(guī)定的“供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在談判文件、詢價通知書要求的截止時間前，將響應(yīng)文件密封送達(dá)指定地點。在截止時間后送達(dá)的響應(yīng)文件為無效文件，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)或者談判小組、詢價小組應(yīng)當(dāng)拒收”一致，即：僅規(guī)定投標(biāo)文件需密封，但不規(guī)定招標(biāo)人可以拒絕接收不密封的投標(biāo)文件，也不規(guī)定開標(biāo)時對投標(biāo)文件進(jìn)行密封情況檢查。

　　2、建議刪除第四十一條第二款“有效投標(biāo)人不足3家的，不進(jìn)行開標(biāo)。”理由是：首先，要對投標(biāo)人是否有效進(jìn)行判斷，才能知道“有效投標(biāo)人不足3家”，而開標(biāo)現(xiàn)場無法對投標(biāo)人是否有效進(jìn)行判斷，沒有評標(biāo)專家在場（評標(biāo)專家不參加開標(biāo)活動），招標(biāo)人判斷投標(biāo)人是否有效不合法。其次，前述建議開標(biāo)現(xiàn)場不對投標(biāo)文件密封進(jìn)行檢查。如果必須要對投標(biāo)文件密封情況進(jìn)行檢查，目的僅是查明投標(biāo)文件是否被招標(biāo)人（代理機(jī)構(gòu)）私下拆封，不涉及到投標(biāo)人是否有效的問題--被私下拆封的投標(biāo)文件仍然是有效的，絕對不能因為招標(biāo)人私下拆封投標(biāo)文件而認(rèn)定投標(biāo)人無效。最后，第三十三條第二款已經(jīng)規(guī)定“逾期送達(dá)或者未密封的投標(biāo)文件，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒收”，如果開標(biāo)時必須檢查投標(biāo)文件的密封情況，目的僅是追究招標(biāo)人私下拆封投標(biāo)文件的責(zé)任罷了，目的不是判斷投標(biāo)人是否有效，不存在“有效投標(biāo)人不足3家”的問題。

　　3、第四十四條第二款“有效投標(biāo)人不足3家的，不進(jìn)行評標(biāo)。”建議修改為“通過資格審查的投標(biāo)人不足3家的，不進(jìn)行評標(biāo)”，如此更加準(zhǔn)確。因為根據(jù)第五十八條的規(guī)定，資格審查不通過不屬于投標(biāo)無效的情形，就不存在有效或者無效投標(biāo)人的說法，只有通過或者不通過資格審查的問題，因此表述為“通過資格審查的投標(biāo)人不足3家的，不進(jìn)行評標(biāo)”才準(zhǔn)確，不混亂。

　　4、第四十九條第一款建議修改為：評標(biāo)中因評標(biāo)委員會成員缺席、回避、健康原因或者評標(biāo)專家的專業(yè)與采購項目所需評標(biāo)專業(yè)不符等特殊原因?qū)е略u標(biāo)委員會組成不符合本辦法規(guī)定的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法補(bǔ)足后繼續(xù)評標(biāo)。無法從專家?guī)熘须S機(jī)抽取符合招標(biāo)項目所需評標(biāo)專業(yè)要求的評標(biāo)專家的，招標(biāo)人依法自行選定相應(yīng)專業(yè)領(lǐng)域的評標(biāo)專家。被更換的評標(biāo)委員會成員所作出的評標(biāo)意見無效。

　　實務(wù)操作中，經(jīng)常出現(xiàn)專家不專的情況，招標(biāo)人以專家是從專家?guī)斐槿〉模c招標(biāo)人無關(guān)或者專家問題由專家?guī)旃芾聿块T負(fù)責(zé)為由無法解決，建議增加招標(biāo)人對專家“資格”的審查權(quán)利（義務(wù)）和專家?guī)鞗]有符合評標(biāo)所需專業(yè)的評標(biāo)專家時自行選擇評標(biāo)專家的權(quán)利可以解決這一問題。

　　5、建議第五十一條增加第三款：批量集中采購項目應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價法。按照《政府采購法實施條例》第三條第二款“技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，采購人普遍使用的項目，列為集中采購機(jī)構(gòu)采購項目”、第二十四條“列入集中采購目錄的項目，適合實行批量集中采購的，應(yīng)當(dāng)實行批量集中采購”和第三十四條第三款“技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的貨物和服務(wù)項目，應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價法”的規(guī)定，批量集中采購項目是技術(shù)、服務(wù)等標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，采購人普遍使用的項目，應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價法。

　　目前批量集中采購中，大量使用綜合評分法不符合《政府采購法實施條例》的規(guī)定，間接導(dǎo)致中標(biāo)價格偏高，偏離了批量集中采購的本來目的。因此，有必要作出明確的規(guī)定：批量集中采購項目應(yīng)當(dāng)采用最低評標(biāo)價法。

　　6、第五十八條增加第二款：投標(biāo)無效的，招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)在評標(biāo)結(jié)束前書面告知無效投標(biāo)人并說明理由。《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》有規(guī)定“未實質(zhì)性響應(yīng)談判文件的響應(yīng)文件按無效處理，談判小組應(yīng)當(dāng)告知有關(guān)供應(yīng)商”。建議招標(biāo)項目也將無效投標(biāo)告知無效投標(biāo)人。如有錯誤，投標(biāo)人可以及時提出，評標(biāo)委員會及時改正錯誤，避免后期不必要的質(zhì)疑或者投訴。

　　7、第六十條增加一款：招標(biāo)人認(rèn)為評標(biāo)委員會的書面說明有錯誤，報經(jīng)本級財政部門認(rèn)定后，招標(biāo)人可以重新組建評標(biāo)委員會進(jìn)行評標(biāo)。實務(wù)操作中，發(fā)現(xiàn)評標(biāo)委員會的法律水平和文字理解能力不高，把不該停止評標(biāo)的停止了，如果不對評標(biāo)委員會的這個權(quán)力給予監(jiān)督，則造成濫用，導(dǎo)致該繼續(xù)評標(biāo)的項目重新招標(biāo)。如評標(biāo)委員會把法律法規(guī)的非強(qiáng)制性規(guī)定當(dāng)成強(qiáng)制性規(guī)定就會錯誤停止評標(biāo)而導(dǎo)致重新招標(biāo)。

　　8、建議限制招標(biāo)人延長投標(biāo)截止時間和開標(biāo)時間，否則，投標(biāo)人都到場了，臨時改變開標(biāo)時間，造成投標(biāo)人不應(yīng)有的損失。因此，建議作出如下規(guī)定：招標(biāo)人延長投標(biāo)截止時間和開標(biāo)時間的，至少應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間一日前，將變更時間書面通知所有招標(biāo)文件收受人，并在財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上發(fā)布變更公告。

　　三、用語不規(guī)范的問題

　　1、采購人及其委托的代理機(jī)構(gòu)建議統(tǒng)稱為招標(biāo)人，所有的“供應(yīng)商”建議改成“投標(biāo)人”。招標(biāo)投標(biāo)活動相應(yīng)的當(dāng)事人就是招標(biāo)人和投標(biāo)人，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)，投標(biāo)供應(yīng)商等稱謂不規(guī)范，建議相應(yīng)修改：采購人--招標(biāo)人，采購代理機(jī)構(gòu)--招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，采購項目--招標(biāo)項目，采購需求--招標(biāo)要求，采購標(biāo)的--招標(biāo)標(biāo)的.......

　　2、建議將“評審”與“評標(biāo)”混用的地方，統(tǒng)一為“評標(biāo)”。

　　四、條文前后不符或者矛盾的問題

　　1、第七十五條與第五十五條關(guān)于低于成本價投標(biāo)的規(guī)定有矛盾。第五十五條規(guī)定低于成本報價評標(biāo)委員會否決投標(biāo)，根本不可能中標(biāo)，就不應(yīng)該出現(xiàn)第七十五條的中標(biāo)無效。建議刪除第七十五條第一款（一）。

　　2、第二十四條與第十五條的規(guī)定不符。第二十四條建議改為：招標(biāo)文件應(yīng)免費(fèi)提供，鼓勵招標(biāo)人采用電子招標(biāo)文件。理由：既然第十五條規(guī)定了“采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投標(biāo)人免費(fèi)提供資格預(yù)審文件”，同樣的情況下，為什么招標(biāo)文件就要收費(fèi)，就不能免費(fèi)提供呢？相同情況，前后規(guī)定不符。

　　而且，編制招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件是招標(biāo)人（代理機(jī)構(gòu)）必須做的工作之一，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在項目招標(biāo)完成后依法收取了代理費(fèi)，而代理費(fèi)就包含了制作招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件的費(fèi)用，單獨收取招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件售價屬于重復(fù)收費(fèi)。招標(biāo)人自行招標(biāo)的，招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件也是其應(yīng)當(dāng)支付的必要費(fèi)用。招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件免費(fèi)提供，倒逼招標(biāo)人采用電子化招標(biāo)。

　　五、文字錯誤的問題

　　第六十二條和第七十七條所指的“第五十八條”應(yīng)該是“第五十七條”，“第五十八條”是指投標(biāo)無效的情形，第五十七條才是規(guī)定評標(biāo)委員會的禁止行為。

　　（沈德能）