1.招標代理機構基本含義
招標代理及夠是順應我國經(jīng)濟體制改革開放的潮流逐步發(fā)展起來的具有中國特色的專業(yè)咨詢機構,在推動招標投標制度的建立和發(fā)展中做出了積極地貢獻。
《招標投標法》及其《條例》對招標代理委托代理制度、機構設置的條件、資質管理、權利、義務和法律責任做了全面的規(guī)定,構成完整的招標代理制度。
招標組織形式分為自主招標和委托招標兩種方式,法律鼓勵招標人采用委托招標的方式招標,對自行招標做了適當限制。
《招標投標法》第十二條規(guī)定:“招標人有權自行選擇招標代理機構,委托其辦理招標事宜,任何單位和個人不得以任何方式為招必傲人指定招標代理機構。
招標人具有編制招標文件和組織評標能力的,可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。
依法必須進行招標的項目,招標人自行辦理招標事宜的,應當向有關行政監(jiān)督部門備案。”
《條例》第十四條:“招標人應當與被委托的招標代理機構簽訂書面委托合同,合同約定的收費標準應當符合國家有關規(guī)定。”
2.招標代理機構的性質和成立條件
《招標投標法》第十三條規(guī)定:“招標代理機構是依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。
招標代理機構應當具備下列條件:
(一)有從事招標代理業(yè)務的營業(yè)場所和相應資金;
(二)有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)力量;
(三)有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)臁!?/SPAN>
這里明確了招標代理機構的主題概念、法律地位以及機構成立的三大要件。
在我國,所謂中介組織,根據(jù)服務對象其組織性質可以是事業(yè)單位,也可以是企業(yè),如各省成立的政府采購中心承擔國家機關事業(yè)單位和社會團體的財政性資金采購,體現(xiàn)了“公法”涵蓋的意義,屬于非營利事業(yè)單位。但在招標領域,招標代理機構要求必須是企業(yè)。
《條例》第十二條對招標代理機構資格管理做了補充:“招標代理機構應當擁有一定數(shù)量的取得招標職業(yè)資格的專業(yè)人員。取得招標職業(yè)資格的具體辦法由國務院人力資源社會保障部門會同國務院發(fā)展改革部門制定。”
該條款確立了招標師職業(yè)資格制度的建立,并對職業(yè)資格管理的職能部門做了分工。
3.招標代理的資格認定制度
《招標投標法》第十四條規(guī)定:“從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構,其資格由國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設行政主管部門認定。具體辦法由國務院建設行政主管部門會同國務院有關部門制定。從事其他招標代理業(yè)務的招標代理機構,其資格認定的主管部門由國務院規(guī)定。
招標代理機構與行政機關和其他國家機關不得存在隸屬關系或者其他利益關系。”
《條例》第十一條是對《招標投標法》第十四條的細化和補充:
“招標代理機構的資格依照法律和國務院的規(guī)定由有關部門認定。
國務院住房城鄉(xiāng)建設、商務、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門,按照規(guī)定的職責分工對招標代理機構依法實施監(jiān)督管理。”
該條第一款是對招標代理機構資格認定制度的概括性規(guī)定,第二款是對資格認定的分工的細化和補充。
在《招標投標法》實施條例頒布前,我國有5類需要政府審批資質的招標代理機構,即住建部管理的工程建設項目招標代理機構資質、國家發(fā)改委管理的中央投資項目招標代理機構資質、商務部管理的機電產(chǎn)品國際招標代理機構資質、財政部管理的政府采購招標代理機構資質以及工信部管理的通信行業(yè)招標代理機構資質。
據(jù)新華社2013年5月15日報道,在國務院取消和下放133項行政審批等事項的決定中取消了商務部機電產(chǎn)品國際招標資格審批。之后,財政部、工信部相繼出臺文件取消了對各自招標代理機構資質的審批。隨著改革的深入,其他招標代理機構的審批管理業(yè)也將會逐步取消。
政府監(jiān)督部門應當積極創(chuàng)造條件,對招標代理機構的認定應當打破部門籬笆,從多部門認定向一個統(tǒng)一部門認定過渡。
4.招標代理機構的權利和義務
《招標投標法》第十五條規(guī)定:“招標代理機構應當在招標人委托的范圍內辦理招標事宜,并遵守本法關于招標人的規(guī)定。”
《條例》第十三條對《招標投標法》第十五條代理機構的權利義務做了補充。
“招標代理機構在其資格許可和招標人委托的范圍內開展招標代理業(yè)務,任何單位和個人不得非法干涉。
招標代理機構代理招標業(yè)務,應當遵守招標投標法和本條例關于招標人的規(guī)定。招標代理機構不得在所代理的招標項目中投標或者代理投標,也不得為所代理的招標項目的投標人提供咨詢。
招標代理機構不得涂改、出租、出借、轉讓資格證書。”
該條第一款是對招標代理機構合法權益的保護,第二款是對其權利義務的概括性規(guī)定,第三款是不得違反利益沖突的規(guī)定,第四款是不得違法的禁止性規(guī)定。